TESIS DOCTORAL ANÁLISIS CRÍTICO SOBRE LA PRUEBA DE ADN

799 Pages·2017·10.22 MB·Spanish

TESIS DOCTORAL

ANÁLISIS CRÍTICO SOBRE LA PRUEBA DE

ADN: VIRTUALIDAD CIENTÍFICA Y JURÍDICA
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Escola Internacional de Doutoramento

D.a María Victoria Álvarez Buján

TESIS DOCTORAL
ANÁLISIS CRÍTICO SOBRE LA PRUEBA DE ADN:
VIRTUALIDAD CIENTÍFICA Y JURÍDICA

Dirigida por:
Profa. Dra. D.ª Inés Celia Iglesias Canle
Prof. Dr. D. Víctor Moreno Catena
2018
―Mención internacional‖

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―Ma lo scopo del processo non è soltanto la ricerca della verità. Lo scopo del processo
è qualcosa di più: è la giustizia, di cui l’accertamento della verità è soltanto una
premessa; e proprio qui mi pare che d’ora in avanti debba essere, per gli studiosi del
processo, il maggiore impegno scientifico‖.
Piero Calamandrei
«Processo e Giustizia», Rivista di Diritto Processuale, núm. 4, 1950, pp. 284-285.

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AGRADECIMIENTOS

Quisiera agradecer su labor de asesoramiento y supervisión a mis directores de
Tesis, el Prof. Dr. D. Víctor Moreno Catena y la Profa. Dra. D.ª Inés Iglesias Canle, a
quien además quiero mostrarle mi más sincera gratitud por su apoyo constante, por sus
consejos, por el tiempo invertido en correcciones y conversaciones académicas, pero
sobre todo por iniciarme en el camino de la investigación y por alentarme siempre,
creyendo en mi potencial, pues sin su ayuda este trabajo nunca habría sido posible.
Asimismo, me gustaría agradecer su colaboración a todas las personas y
entidades que me han facilitado información, asesoramiento, bibliografía,
documentación y material de apoyo a lo largo de la elaboración de este trabajo de
investigación y, en especial, al Prof. Dr. D. Ángel Carracedo Álvarez, Catedrático de
Medicina Legal de la Universidade de Santiago de Compostela, al Instituto
Universitário da Maia y al Prof. Dr. D. Fernando Costa Gonçalves, a la Prof. Dra. D.ª
Susana Costa, al Prof. D. Manuel Simas Santos, Juiz Conselheiro jubilado do Supremo
Tribunal de Justiça de Portugal y ex presidente do Conselho de Fiscalização de Bases de
Dados de Perfis de ADN portuguesa, al Dipartimento di Diritto, Economia,
Management e Metodi Quantitativi della Università degli Studi del Sannio, así como al
Prof. Dr. D. Ennio Cavuoto, al Dr. D. Danel Rey González, a D. Julio Jiménez Féliz,
Subdirector del Instituto de Medicina Legal de Galicia (IMELGA) en Ourense, a la
Policía Científica de Ourense, a D.ª Amparo Fernández Rodríguez, Jefa del Servicio de
Biología del Departamento de Madrid del Instituto Nacional de Toxicología y Ciencias
Forenses, a D.ª Tita Aboal Somoza, integrante del Servicio de Préstamo
Interbibliotecario de la Universidade de Vigo y a D.ª Yolanda Nóvoa Fernández,
integrante del personal de la Biblioteca Rosalía de Castro del Campus de Ourense.
Y como no, mil gracias por su paciencia y ayuda a mi querida compañera de
Ciencias de la Educación, la Profa. Dra. D.ª Patricia Alonso Ruido.

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ÍNDICE

ABREVIATURAS MÁS UTILIZADAS……………………………………...……...17

RESUMEN………………………………………………………………..……….......19

INTRODUCCIÓN………………………………..……………………………..….....23

OBJETIVOS…………………………………………………………………….…….31

METODOLOGÍA……………………………………………………………….….…33

CAPÍTULO I: CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA PRUEBA DE
ADN Y LAS INTERVENCIONES CORPORALES DESDE UNA
PERSPECTIVA CIENTÍFICA Y JURÍDICA……………………….…….37

1. La prueba genética como prueba científica………………………………….....37

1.1. Genética Forense y Criminalística: el descubrimiento del ADN y sus
antecedentes………………………………………………………………40

1.2. Definición de ADN y otros conceptos de genética…………………….....45

1.3. Utilidad y aplicación de las pruebas de ADN: su relación con el ámbito
jurídico…………………………………………………………………....53

1.3.1. La averiguación del origen biológico: especial mención a los
procesos de filiación……………………………………………53

1.3.2. Las pruebas de ADN en el proceso penal……………………....55

a) La distinción entre muestras biológicas dubitadas y muestras
biológicas indubitadas y el ulterior análisis de comparación de
perfiles genéticos……………………………………………….55

b) La relevancia de las pruebas de ADN en el marco de los delitos
contra la libertad sexual………………………………………...57

c) Las pruebas de ADN como herramienta para liberar a condenados
inocentes………………………………………………………..63

1.3.3. Las pruebas de ADN con fines de identificación de cadáveres y
personas desaparecidas…………………………………………66

1.3.4. Las pruebas de ADN en el ámbito de la investigación biomédica
y sanitaria: predicción, prevención y diagnóstico de
enfermedades…………………………………………………...70

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2. Las intervenciones corporales: concepto, clases y diferencias con otras figuras
afines. Particular mención a las intervenciones corporales con fines de
identificación genética………………………………………………………….76

3. Naturaleza jurídico-procesal de las diligencias de intervención corporal y de la
prueba de ADN…………………………………………………………………92

3.1. Discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídico-procesal de las
diligencias de intervención corporal…………………………………....92

3.2. Naturaleza jurídico-procesal de la prueba de ADN………………….112

CAPÍTULO II: MARCO CONSTITUCIONAL Y NORMATIVO DE LAS
PRUEBAS DE ADN…………………………………………………….…..117

1. Limitación de derechos fundamentales…………………………………………...117

1.1. Planteamiento inicial………………………………………………..…117

1.2. Derecho a la integridad física (y moral)……………………………….122

1.3. Derecho a la intimidad…………………………………………...……130

1.4. Derecho a la libertad…………………………………………………..136

1.5. Derecho a no declarar, a no declarar contra sí mismo y a la presunción
de inocencia……………………………………………………………...…140

1.6. Derecho a la integridad, a la identidad y a la intimidad genética……..144

a) Consideraciones previas…………………………………………...144

b) La diferencia entre el ADN codificante y no codificante: ¿es un
parámetro de regulación acertado?...................................................148

c) ¿Podría resultar de interés analizar el ADN codificante en algún
supuesto en concreto?.......................................................................159

d) Específica y sucinta mención al derecho a la identidad genética….165

1.7. Derecho a la protección de datos de carácter personal…………..……166

a) Aspectos esenciales……………………………….………….……166

b) Protección de datos de carácter personal e investigación penal...…173

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c) Protección de datos de carácter personal e investigación
biomédica…….................................................................................177

2. El principio de proporcionalidad y las distintas exigencias que dimanan del
mismo…………………………………………………………………………..…190

2.1. Gravedad delictiva…………………………………………………….194

2.2. Necesidad de indicios suficientes de criminalidad……………………201

2.3. Principio de idoneidad………………………………………………...203

2.4. Principio de necesidad…………………………………………..…….204

2.5. Principio de proporcionalidad en sentido estricto……………………..206

3. Panorama normativo general en el ordenamiento jurídico español y principio de
legalidad…………………………………………………………………………...210

3.1. Las pruebas de ADN como medio de investigación de la paternidad...210

3.2. Las pruebas de ADN con fines de investigación criminal: la situación
existente antes y después de la entrada en vigor de la L.O. 15/2003, de 25
de noviembre, por la que se modifica la L.O. 10/1995, de 23 de
noviembre, del Código Penal…………………………………………..226

3.3. Las pruebas de ADN en el ámbito de la investigación biomédica: la
predicción, prevención y diagnóstico de determinadas
enfermedades…………………………………………………………..237

CAPÍTULO III: LA TOMA DE MUESTRAS BIOLÓGICAS INDUBITADAS:
REQUISITOS SUBJETIVOS Y OTRAS PECULIARIDADES……..…..257

1. Sujetos activos.……………………………………………………………………..257

1.1. La Policía Judicial, el Ministerio Fiscal, el Juez de Instrucción, el Juez de
Primera Instancia y el Defensor Judicial………………………………….257

1.2. El personal cualificado y los lugares de realización de la medida de
obtención de muestras biológicas y el ulterior análisis genético……….…276

1.3. Asesoramiento y defensa legal………………………………………...…280

a) La preceptividad de la asistencia letrada…………….……….280

b) El contenido del consentimiento informado…………………300

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