LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS A LA LIBERTAD DE CREACIÓN ARTÍSTICA EN LOS ...

173 Pages·2014·0.68 MB·English

UNIVERSITÁ DEGLI STUDI DI SASSARI
SCUOLA DOTTORALE IN DIRITTO ED ECONOMIA DEI SISTEMI PRODUTTIVI
XXVI CICLO
A.A. 2013/2014

Limitaciones administrativas a la libertad de
creación artística en los espectáculos públicos

Direttore:
Chiar.mo Prof. MICHELE M. COMENALE PINTO

Tutor:
Chiar.mo Prof. DOMENICO D’ORSOGNA
Chiar.ma Prof.ssa. MARÍA TERESA CARBALLEIRA RIVERA

Dottoranda:
Dott. ANA MARÍA MARTÍN GARCÍA
ÍNDICE SISTEMÁTICO

ÍNDICE DE ABREVIATURAS ..................................................................... 6
PRELIMINAR .............................................................................................. 8
CAPÍTULO I: EL FENÓMENO CULTURAL EN EL ESTADO DE
CULTURA................................................................................................... 13
1. Derecho y cultura: dos conceptos implicados ........................................ 13
1.1. La Cultura como fenómeno humano y hecho social ...................... 13
1.2. Noción jurídica de “Cultura” .......................................................... 17
1.2.1. La Cultura en la Constitución ............................................ 19
1.2.2. Elementos de la Cultura relevantes para el Derecho ........ 23
a) Patrimonio y progreso culturales ................................. 23
b) Creación humana ....................................................... 24
c) La Cultura como valor ................................................. 24
2. Estado de Cultura Vs. Cultura de Estado .............................................. 27
2.1. La configuración del Estado de Cultura ........................................ 27
2.2. La Constitución Cultural ............................................................... 33
2.2.1. Los Derechos Culturales .................................................. 36
a) Derechos de libertad ................................................... 38
b) Derechos de participación .......................................... 39
c) Derechos de prestación .............................................. 40
2.2.2. El Estado de Cultura en la Constitución Española ............ 40
2.3. La Cultura en el Estado de Cultura .............................................. 41
2.3.1. Principios que sintetizan el concepto de Cultura ............... 41
a) Autonomía de la Cultura ............................................. 41

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b) Pluralismo Cultural...................................................... 42
2.4. La función cultural de los poderes públicos .................................. 44
2.4.1. Principios referidos a la misión cultural de los poderes
públicos ........................................................................... 44
a) Libertad Cultural ......................................................... 44
b) Progreso Cultural ........................................................ 47

CAPÍTULO II: DERECHO DE LIBERTAD DE PRODUCCIÓN
Y CREACIÓN ARTÍSTICA ....................................................................... 52
1. Reconocimiento constitucional del derecho de producción
y creación artística ................................................................................ 52
2. Libertad de creación artística y libertad de expresión............................. 56
3. Naturaleza jurídica ................................................................................. 59
4. Elementos del derecho de libertad de producción y creación artística ... 66
4.1. Contenido .................................................................................... 66
4.1.1. Reconocimiento constitucional de los derechos de autor
a través del artículo 20.1 b) CE ........................................ 67
a) Argumentos en contra del reconocimiento de los
derechos de autor en el artículo 20.1 b) CE ................ 72
b) Argumentos a favor del reconocimiento de los
derechos morales y patrimoniales de autor en el
artículo 20.1 b) CE ...................................................... 75
c) Argumentos a favor del reconocimiento de los derechos
morales de autor en el artículo 20.1b) CE y de los
derechos patrimoniales de autor en el artículo 33 CE 80

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d) Otras posturas .......................................................... 81
e) Conclusiones ............................................................ 88
4.1.2. Derecho a crear y producir obras artísticas en libertad ..... 91
4.1.3. Derecho a divulgar públicamente obras artísticas
en libertad ........................................................................ 93
4.2. Sujetos ......................................................................................... 94
4.3. Objeto .......................................................................................... 96
4.3.1. Elementos que conforman la definición de creación
artística ............................................................................ 100
a) Carácter artístico ...................................................... 101
b) Exteriorización .......................................................... 102
c) Originalidad .............................................................. 104

CAPÍTULO III: LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS A LA LIBERTAD DE
CREACIÓN ARTÍSTICA EN LOS ESPECTÁCULOS PÚBLICOS ........... 108
1. Límites de la libertad de creación artística ............................................. 108
1.1. Limitaciones objetivas .................................................................. 109
1.2. Limitaciones al ejercicio ............................................................... 112
1.2.1. Los límites del artículo 20.4 CE ........................................ 113
a) Respeto a los derechos reconocidos en el Título I .... 116
b) Respeto a las leyes que desarrollen el Título I .......... 117
c) Mención expresa a los derechos al honor, intimidad
y propia imagen ........................................................ 120
d) Protección de la juventud y de la infancia ................. 121
1.2.2. Los tratados internacionales como fuente de límites ........ 123

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1.3. Resolución de conflictos. Jurisprudencia del TC y TEDH ............. 127
2. Límites al ejercicio de la libertad de creación artística a través
de la policía de espectáculos ................................................................. 133
2.1. Función limitadora de la administración ....................................... 133
2.1.1. Límites a los límites .......................................................... 135
2.2. Intervención administrativa en materia de espectáculos.
Policía de espectáculos ............................................................... 136
2.2.1. Causas y fines de la intervención ..................................... 137
2.2.2. Naturaleza de la intervención ........................................... 139
2.2.3. Objeto de la intervención .................................................. 147
a) Intervención previa ................................................... 150
b) Control sobre el desarrollo de los espectáculos ......... 152

CONCLUSIONES ....................................................................................... 160
BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................... 164
JURISPRUDENCIA .................................................................................... 171

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ÍNDICE DE ABREVIATURAS

AP Audiencia Provincial
CDFUE Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión
Europea (Niza, 7 diciembre 2000)
CE Constitución Española de 1978
CEDH Convención Europea de Derechos Humanos (4 de
noviembre de 1950, Roma).
CI Constitución de la República Italiana (aprobada el 22 de
diciembre de 1947)
CP Código Penal (Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre)
DUDH Declaración Universal de los Derechos Humanos (10 de
diciembre 1948, París)
FJ Fundamento Jurídico
LO Ley Orgánica
LOPSC Ley Orgánica de Protección de la Seguridad Ciudadana
(Ley Orgánica 1/1992, de 21 de febrero)
LrBRL Ley Reguladora de las Bases del Régimen Local (Ley
7/1985, de 2 de abril)
OMPI Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (16 de
diciembre de 1966)
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (16 de diciembre de 1966)
REPAR Reglamento General de Policía de Espectáculos y
Actividades Recreativas (Aprobado mediante Real Decreto
2816/1982, de 27 agosto)
RSCL Reglamento de Servicio de las Corporaciones Locales
(Aprobado mediante Decreto de 17 junio 1955)

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SAP Sentencia de la Audiencia Provincial
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
STEDH Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
STS Sentencia del Tribunal Supremo
STSJ Sentencia del Tribunal Superior de Justicia
TC Tribunal Constitucional
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TRLPI Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual
(aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de
abril)
TS Tribunal Supremo
TSJ Tribunal Superior de Justicia
TUE Tratado de la Unión Europea (Tratado de 7 de febrero de
1992, ratificado por Instrumento de 13 de diciembre de
2007)
TFUE Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea
(Tratado de 25 de marzo de 1957, ratificado por
instrumento de 13 de diciembre de 2007)
UNESCO Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la
Ciencia y la Cultura.

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LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS A LA LIBERTAD DE CREACIÓN
ARTÍSTICA EN LOS ESPECTÁCULOS PÚBLICOS

PRELIMINAR

En un contexto de Estado de cultura como el actual, la cultura ha
dejado de ser un instrumento del Estado con el que alcanzar sus fines,
para convertirse en un fin del Estado en sí mismo, cuyo objetivo principal
es el de preservar su autonomía. Para ello, los poderes públicos han de
garantizar la existencia de una cultura libre y plural, así como promover
las condiciones que favorezcan su progreso y la hagan accesible a todos
los ciudadanos.
La importancia de la cultura para el hombre radica en que, a través
de ella, éste desarrolla su personalidad, constituyendo una de los
caracteres diferenciadores de la especie humana, única capaz de crear,
aprender y transmitir y, precisamente porque se transmite, la sociedad
juega un papel fundamental, siendo la encargada de dotar de valor a las
nuevas creaciones e incorporarlas a la cultura ya existente para, de esta
manera, contribuir a su progreso.
La autonomía es uno de los principios fundamentales sobre los que
se fundamenta la cultura, lo que la sitúa en una situación de paridad con
otros valores, como el moral, el religioso o el económico, siendo necesario
que Estado, para preservarla, adopte una postura de no intervención en el

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ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos y cree las
condiciones idóneas que permitan que esa libertad pueda ser ejercida por
todos en igualdad de condiciones.
Junto a la autonomía, destaca también el principio de pluralismo
cultural, mediante el que se reconoce la existencia de una diversidad de
culturas, dignas, todas ellas, del mismo respeto y protección, dentro de
las cuales, cada individuo podrá desarrollar su personalidad libremente.
Este pluralismo trae como consecuencia un reparto competencial entre
Estado y Comunidades Autónomas en determinadas materias que, no
obstante, será concurrente en materia de fomento y servicio de la cultura,
puesto que todos los entes públicos territoriales ejercen competencias
culturales.
Dentro del fenómeno cultural destacan, principalmente, tres
dimensiones, que son la creación y comunicación cultural y la
conservación de la cultura, siendo objeto de interés, en el presente
trabajo, las dos primeras, por constituir el contenido esencial del derecho
reconocido en el artículo 20.1 b) de la Constitución Española, objeto de
nuestro estudio.
Se recoge en este artículo el derecho de libertad de producción y
creación literaria, artística, científica y técnica que, aunque profundamente
relacionado con los derechos de libertad de expresión, cátedra e
información, regulados en el mismo precepto, constituye un derecho
autónomo que presenta una configuración especial en relación con sus

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titulares, objeto, contenido y límites. De hecho, si algo caracteriza a este
derecho y establece la base para su configuración como derecho
fundamental, son su función social y finalidad cultural.
Se consagra en él el derecho a la creación, emisión y recepción de
productos culturales, de manera que no sólo ha de protegerse la fase
creativa sino también el proceso de comunicación de la creación, de tal
manera que ésta pueda llegar al conjunto de la sociedad tal y como fue
concebida por su autor. Protegiendo la libertad del autor para crear y la
difusión de su obra, se favorece el enriquecimiento cultural de la sociedad
entera, fin que se persigue con la promulgación de este derecho,
permitiendo distinguir dos vertientes. La primera, la del autor, que tiene
derecho a crear en libertad y que su obra sea divulgada para, de esta
forma, pasar a formar parte del conjunto de la cultura. La segunda, la de
la sociedad, que tiene derecho a recibir y acceder a estas creaciones en
la forma en que fueron creadas por el autor, esto es, sin censuras.
Quedan incluidos así, dentro de la creación cultural, aquellos derechos de
autor que favorezcan la divulgación y recepción de las mismas.
Una primera misión de la Administración, por tanto, consiste en
hacer que esto sea posible, para lo cual, no sólo no ha de intervenir sino
que además ha de facilitar los medios necesarios para conseguirlo.
Ocurre, sin embargo, que este derecho, como el resto de derechos
fundamentales, no es ilimitado. El propio artículo 20 CE establece como
límite, en su apartado cuarto, el respeto a los demás derechos

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