Table Of ContentD E R E C H O S
H U M A N O S
Y P U E B L O S
I N D Í G E N A S
TENDENCIAS INTERNACIONALES
Y CONTEXTO CHILENO
José Aylwin O.
Editor
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Water Law and Indigenous Rights
IWGIA
© Instituto de Estudios Indígenas / Universidad de La Frontera
Primera edición, 2004
I.S.B.N: 956-236-161-6
Registro de Propiedad Intelectual Inscripción No 144,833
Foto portada: Archivo Museo Nacional de Historia Natural, Santiago, Chile. Año 1908. En Mapuche.
Fotografías Siglos XÍX y XX. Construcción y Montaje de un Imaginario. Ed. Pehuén 2001
Diseño y diagramación: Katherine Hardessen
Impreso en Imprenta Austral, Temuco, Chile
INSTITUTO DE ESTUDIOS INDÍGENAS
UNIVERSIDAD DE LA FRONTERA
DERECHOS HUMANOS Y PUEBLOS INDÍGENAS:
TENDENCIAS INTERNACIONALES Y CONTEXTO CHILENO
José Aylwin 0.
Editor
Temuco, Chile.
2004
El Grupo Internacional de Trabajo sobre Asuntos Indígenas (IWGIA) es una organización
internacional constituida por miembros, es políticamente independiente y sin fines de lucro.
IWGIA colabora con pueblos indígenas de todo el mundo apoyando su lucha por los Derechos
Humanos y la autodeterminación, el derecho al control de sus territorios, la integridad cultural y el
derecho al desarrollo. El propósito de IWGIA es defender y refrendar los derechos de los pueblos
indígenas de acuerdo con sus propios esfuerzos y deseos. Un objetivo importante es otorgar a estos
pueblos la posibilidad de organizarse por sí mismos, así como establecer canales a fin de que las propias
organizaciones indígenas puedan reclamar sus derechos.
TWGIA trabaja a nivel local, regional e internacional a fin de promover la participación, la
comprensión y el conocimiento de la causa de los pueblos indígenas. Entre sus actividades se incluyen:
publicaciones, proyectos, procesos internacionales, conferencias y trabajo de lobby.
WALIR (Water Law and Indigenous Rights) es un programa internacional
interinstitucional basado en investigación-acción, intercambio, capacitación, empoderamiento y defensa le
gal. Es coordinado por la Universidad de Wageningen y las NU/CEPAL, y es implementado en cooperación con
instituciones de contraparte en Bolivia, Chile, Ecuador, Perú, México, Francia, Países Bajos y Estados Unidos.
WALIR es un "centro de ideas" (think tank), para informar críticamente a los debates sobre los derechos
consuetudinarios e indígenas relacionados con la legislación y políticas hídricas, tanto para facilitar las plata
formas locales de acdón como para influir en los círculos donde se hacen las leyes y políticas. La distribución
equitativa de los derechos y la toma democrática de decisiones y, por lo tanto, el apoyo para el empoderamiento
de los sectores oprimidos y discriminados, son las principales preocupaciones del WALIR. La finalidad es
contribuir aunprocesode cambio que estructuralmente reconozca en la legislación nacional los derechos y
reglas indígenas y consuetudinarias sobre la gestión del agua. También intenta contribuir concretamente a la
implementación de mejores políticas de gestión de agua.
El Instituto de Estudios Indígenas de la Universidad de La Frontera (IEI-UFRO) es un espacio
académico, intercultural e Ínter-disciplinario, que promueve el desarrollo de la investigación, docencia y extensión
acerca del presente y futuro de los pueblos indígenas de Chile. A través de la investigación aplicada, el IEI
promueve los derechos de los pueblos indígenas, así como la generación de aportes para el mejoramiento de
sus condiciones de vida y relaciones con el Estado y sociedad nacional. El IEI también busca contribuir como
una instancia de formación de opinión pública e influencia en los asuntos que afectan a los pueblos indígenas
en Chile, tanto a nivel gubernamental como de organizaciones indígenas, y como un espacio de participación
en el debate sobre tales asuntos.
En sus diez años de existencia el IEI ha desarrollado y publicado numerosas investigaciones sobre
los derechos indígenas, así como respecto de la educación intercultural bilingüe, salud intercultural,
sododemografía, medio ambiente y desarrollo, historia y patrimonio cultural indígena. Además de formar
parte de varias redes internacionales en estas materias, el IEI cuenta con un Centro de Documentación Indígena
especializado en la temática a nivel nacional.
INDICE
PRESENTACIÓN .......................................................................................................... 9
I. CONFERENCIA INAUGURAL
Derecho internacional y derechos indígenas
Rodolfo Stavenhagen ................................................................................................................................................. 15
II. EL DERECHO INTERNACIONAL Y LOS PUEBLOS INDÍGENAS
Los derechos humanos de los indígenas en la jurisprudencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Claudio Nash Rojas......................................................................................................................................................... 29
Fragmentación y acumulación de regímenes internacionales:
los derechos indígenas v/s privilegios de los inversionistas
Marcos A. Orellana......................................................................................................................................................... 44
La propiedad intelectual sobre los conocimientos tradicionales indígenas
Hellen Pacheco ................................................................................................................................................................. 55
Derechos internacionales y derechos políticos indígenas: el desafío democrático
Blaise Pantel ...................................................................................................................................................................... 72
DI. PERSPECTIVAS Y EXPERIENCIAS COMPARADAS EN DERECHOS INDÍGENAS
Derechos de los pueblos indígenas en el caso peruano
Javier Aroca Medina .................................................................................................................................................. 85
Territorio, cultura y acción colectiva indígena: algunas reflexiones e interpretaciones
Alvaro Bello Maldonado ....................................................................................................................................... 96
Trascendencia jurídica del proceso de creación y declaración de la primera área de
protección biocultural en Colombia: el caso del Parque Nacional Natural Alto Fragua Indi Wasi,
Caquetá - Colombia
Elsa Cadena y Martha Rosero ................................................................................................................................. 112
Derechos territoriales y estrategias políticas:
el caso de la Asociación de Comunidades Aborígenes Lhaka Honhat
Morita Carrasco .............................................................................................................................................................. 121
Derechos indígenas, globalizadón y derechos humanos:
el reto del reconocimiento de la diversidad cultural en América Latina
Hernán Darío Correa .................................................................................................................................................... 139
WALIR: un aporte al empoderamiento del derecho local a los recursos hídricos
Ingo Gentes......................................................................................................................................................................... 146
La memoria del pueblo mapuche:
un instrumento para la construcción colectiva y la sobrevivencia
Isabel Hernández ......................................................................................................................................................... 156
El desarrollo y la obligación de tener en cuenta los derechos indígenas
por parte del Estado. Tendencias recientes en la jurisprudencia canadiense
Michael Hudson........................................................................................................................................................... 170
Un espacio en construcción.
Hacia la gestión territorial de las tierras comunitarias de origen:
saneamiento de tierras y sobreposición con megaproyectos
Mima Liz Inturias........................................................................................................................................................ 181
Derechos territoriales y la lucha por la autonomía: el caso de los ñuú savi (pueblo mixteco)
Francisco López Bárcenas........................................................................................................................................ 194
Desafíos mapuche para un nuevo estado
Jorge Nahuel................................................................................................................................................................... 204
Las demandas de las mujeres indígenas: impresiones comparativas EEUU y Chile
Patricia Richards.......................................................................................................................................................... 211
El caso Atoas Tingni y el régimen de derechos territoriales indígenas
en la Costa Atlántica de Nicaragua
Luis Rodríguez-Piñero Royo................................................................................................................................... 218
Los mapuche: nuevos sujetos de derecho. Reflexiones y desafíos
Zulema Semorile ........................................................................................................................................................... 234
El derecho indígena: su importancia en el derecho estatal
Romeo Tiu López ....................................................................................................................................................... 252
Indigenous rights, water, and development in Washington State :
The Skokomish and the Yakamas
Stefanie Wickstrom, Rex Wirth, Emily Washines ......................................................................................... 260
IV. LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS EN CHILE
La política pública y el derecho de los mapuche a la tierra y al territorio
José Aylwin Oyarzún ................................................................................................................................................. 279
El proyecto de los pozos altiplánicos afectará la vida de localidades aymara
Magdalena Choque Blanco ..................................................................................................................................... 292
Organización huilliche y proceso de reindigenización
Sergio Cuyul Cuyul y Rocío Antezana Sánchez........................................................................................... 295
El reconocimiento de los pueblos indígenas en Chile: una propuesta de reforma al Estado
Juan Jorge Faúndez Peñafiel........................................................................................................................................ 299
La discriminación en Chile: el caso de las mujeres mapuche
Elsa Gabriela González Caniulef................................................................................................................................ 315
El derecho mapuche al lafkenmapu
327
Boris Hualme y Adolfo Millabur .
Del reconocimiento a la autonomía: una posibilidad de superar
la racionalidad wigka
Fernando Kilaleo Aguirre ........................................................................................................................................ 331
Los conflictos de tierras de los mapuche en la Región del Bío Bío
Rodrigo Lillo Vera ...................................................................................................................................................... 336
Recursos hídricos en la Laguna del Huasco
Juan Carlos Mamani Lucas....................................................................................................................................... 351
Movimiento mapuche y justicia chilena en la actualidad:
reflexiones acerca de la judicialización de las reivindicaciones mapuche en Chile
Eduardo Mella Seguel y Fabien Le Bonniec .................................................................................................. 354
Revitalizar la cosmovisión mapuche nos permite un desarrollo integral sostenible
Manuel Painequeo ...................................................................................................................................................... 365
Situación actual y proyecto político de la Identidad Territorial Nagche
Galvarino Reiman ....................................................................................................................................................... 367
Empoderamiento de las comunidades atacameñas y puesta en valor de sitios
arqueológicos indígenas
Wilson Reyes ................................................................................................................................................................. 371
Confrontaciones y contradicciones en la aplicación de la
reforma procesal penal al pueblo mapuche en Chile
María del Rosario Salamanca Huenchullan .................................................................................................... 374
Discriminación de los aymara en Parinacota
Angelino Santos Huanca Maita ............................................................................................................................ 387
Creando desorden: Orígenes, el estado y la sociedad mapuche en Chile
Juan Carlos Skewes ................................................................................................................................................... 389
Reflexiones metodológicas en torno a los censos de 1992 y 2002 y la cuestión mapuche
Marcos Valdés (Wekull) ............................................................................................................................................. 406
El acuerdo de voluntades estado de Chile - pueblo rapa nui:
bases normativas para fundar la demanda de autonomía rapa nui
Nancy Yañez Fuenzalida .......................................................................................................................................... 419
Participación y pertinencia en la educación rural en la zona aymara
Mireya Yucra Ape........................................................................................................................................................... 429
PANEL DE CONCLUSIONES ..................................................................................... 433
ANEXOS
1. ACTO INAUGURAL ................................................................................................. 445
2. CUADROS Y FOTOS.............................................................................................. 455
PRESENTACIÓN
Durante las últimas décadas los pueblos indígenas han emergido como actores políticos
relevantes en casi todos los continentes. Luego de siglos de sometimiento, han reclamado de los estados
y de la comunidad internacional no solo el respeto por sus derechos individuales, generalmente
vulnerados, sino también el reconocimiento de un conjunto de derechos colectivos que son inherentes
a su condición de pueblos. Entre estos derechos destacan aquellos relativos a la delimitación y protección
legal de sus tierras y territorios, a la propiedad, uso y beneficio de sus recursos naturales, el derecho
a participar de la vida política al interior de los estados, así como a grados crecientes de autonomía
que les permitan el control de sus propios asuntos en materias económicas, sociales, culturales y
jurídicas.
Tales derechos han encontrado un progresivo reconocimiento en el derecho internacional, así
como en los ordenamientos jurídicos intemos de muchos países en América y en otros continentes
donde estos pueblos habitan. Aunque tales reconocimientos de derechos son insuficientes desde la
visión indígena, se han puesto en marcha importantes procesos de reforma de los estados para dar
cabida a los indígenas, sus sistemas normativos, sus culturas y sus espacios territoriales.
Diversos factores políticos, jurídicos y culturales han obstaculizado el proceso de
reconocimiento de derechos indígenas en Chile. Si bien la Ley N819.253 de 1993 reconoce la diversidad
étnica y cultural existente en el país, protege a los indígenas, sus tierras y culturas, establece fondos
para el desarrollo y para las tierras y aguas indígenas y crea una Corporación Nacional de Desarrollo
Indígena (CONADI), con participación indígena, para coordinar la política pública en este ámbito,
muchas de las demandas políticas y territoriales que los pueblos indígenas han hecho al estado chileno
siguen sin ser acogidas. Chile es uno de los pocos países de Latinoamérica que no ha reconocido
constitucionalmente a los pueblos indígenas, y no ha ratificado el Convenio 169 de la OIT. La
desprotección en que se encuentran sus derechos en el contexto de apertura del país a la economía
global, ha resultado en el surgimiento de graves conflictos entre comunidades indígenas y proyectos
de inversión mineros, forestales, viales e hidroeléctricos que hoy se impulsan en sus territorios.
Dada esta realidad, el conocimiento en nuestro país de los avances existentes en el
ámbito del derecho internacional y comparado relativo a los pueblos indígenas, así como de los
procesos y experiencias a través de las cuales estos avances fueron logrados, adquiere la mayor
importancia. Tal conocimiento puede resultar iluminador no tan solo para los indígenas y
9
quienes trabajamos con ellos, sino también, de manera especial, para las autoridades guberna
mentales y la sociedad no indígena en general.
Es por ello que aprovechando la presencia en Chile de un número significativo de
académicos de América y Europa que trabajan junto a los movimientos indígenas, con motivo
de la realización en Santiago del 51a Congreso de Americanistas, así como de Rodolfo Stavenhagen,
Relator Especial de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos y Libertades Fundamen
tales de los Indígenas, quien se encontraba realizando una misión oficial en el país, desde el
Instituto de Estudios Indígenas de la Universidad de la Frontera decidimos convocar a un
seminario a objeto de compartir información y reflexionar sobre la realidad actual y perspectivas
de los derechos indígenas a nivel internacional y local. El seminario, cuyo título fue "Derechos
Humanos y Pueblos Indígenas: Tendencias Internacionales y Realidad Local", tuvo lugar en
julio de 2003 en la ciudad de Temuco, capital de la región de la Araucanía, territorio histórico
mapuche.
Este evento congregó durante tres días a no menos de mil personas provenientes de todo el
país y del extranjero interesadas en la temática de la convocatoria. En un hecho no siempre frecuente
en el país, y menos en el mundo universitario, esta actividad reunió a dirigentes aymara, quechua,
atacaremos o líckanantay, colla, rapa nui, mapuche (incluyendo urbanos, lafkenche, huilliche, nagehe, puelche
entre otros), y kawéskar, así como a autoridades y funcionarios de gobierno vinculados a la realidad
indígena. Ello además de académicos de diversas universidades y organismo no gubernamentales
del país, y a un número importante de dirigentes indígenas, estudiosos, trabajadores de organismos
no gubernamentales y representantes de gobierno y de organismo internacionales de diversos países
de América y Europa.
Durante dos días de reflexión se presentaron en este evento cerca de noventa ponencias
agrupadas en más de veinte paneles simultáneos sobre las temáticas más diversas tales como: el
derecho internacional y los pueblos indígenas, el medio ambiente y la propiedad intelectual indígena,
el derecho comparado sobre pueblos indígenas en América Latina y Canadá, los derechos de la mujer
indígena, los derechos de los indígenas en contextos urbanos, las políticas publicas y los derechos
indígenas, justicia estatal y pueblos indígenas, los derechos lingüísticos, etc. En la ocasión, además, el
Relator Stavenhagen dio una muy completa y rica conferencia sobre la temática del derecho
internacional y los pueblos indígenas. El evento también incluyó un trawún (reunión) en una comunidad
mapuche-lafkenche en la comuna de Tolten, reunión de carácter masivo en la que los asistentes dieron
cuenta de su compleja realidad y de sus reclamos al Relator de la ONU.
Dada la riqueza de este evento y de los aportes que en el se hicieron, decidimos publicar este
documento que contiene una selección de las presentaciones allí realizadas. La selección se hizo en
base a los aportes escritos que los participantes nos hicieron llegar con posterioridad al evento, así
como de las trascripciones de las intervenciones más relevantes de los dirigentes indígenas
presentadas en el. Los aportes que los participantes nos hicieron llegar han sido publicados
intentando respetar la forma en que fueron escritos por sus autores. Las transcripciones han
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sido editadas, y en los casos en que fue posible, ellas han sido revisadas por sus autores. Las
diferencias existentes en el libro en la forma de escrituración de ciertas palabras (por ejemplo
entre «Estado» y «estado») no son casuales, sino que son concecuencia de esta circunstancia.
El libro que ha continuación se presenta, que hemos titulado Derechos Humanos y Pueblos
Indígenas: Tendencias Internacionales y Contexto Chileno, constituye a nuestro juicio un documento de
gran valor dada la calidad de los aportes en él contenidos, la multiplicidad de perspectivas y enfoques
que hay detrás de ellos, y la diversidad de las temáticas abordadas. Todo ello en un momento crucial
para la situación de los derechos de los pueblos indígenas en el país.
Para efectos de facilitar su lectura, hemos dividido este libro en cinco secciones o capítulos.
En la primera sección hemos incluido la conferencia que el Relator Stavenhagen hiciera en la apertura
de este seminario. En ella se da cuenta de la discusión verificada en el ámbito de las Naciones Unidas
y de otros foros internacionales que ha resultado en el reconocimiento y protección progresiva a los
indígenas no solo de los derechos da carácter individual que les corresponden como personas, sino
que también de aquellos que corresponden a los pueblos indígenas como sujetos de derechos colectivos,
entre ellos el derecho a la tierra y al territorio, el derecho al desarrollo, el derecho a la cultura, y el
derecho al control de sus propios asuntos y a la autonomía.
En la segunda sección hemos incluido un conjunto de aportes y reflexiones -ordenados
alfabéticamente- relativas al derecho internacional y los pueblos indígenas. En ellas se analizan, entre
otras materias, los instrumentos internacionales de derechos indígenas hoy vigentes, en particular el
Convenio 169 de la OH (1989) y la Convención de Diversidad Biológica (1992), así como la discusión
hoy existente sobre estos derechos en el ámbito de la ONU y de la OEA. También se da cuenta de los
avances experimentados en el sistema interamericano de derechos humanos, el que a través de
jurisprudencia reciente, como la del caso Awas Tmgni en Nicaragua, ha ido recepdonando los reclamos
que los pueblos indígenas hacen por el reconocimiento de sus tierras y territorios, y aceptando la
validez y vigencia de los sistemas normativos indígenas. Se abordan también los problemas que los
pueblos indígenas enfrentan en un marco de globalizadón económica, analizándose las tensiones y
reladón que existe entre los regímenes intemadonales que establecen privilegios a la inversión y los
derechos indígenas, así como los procesos de apropiadón de los conocimientos tradidonales indígenas
como consecuenda de la proliferadón de los derechos de propiedad intelectual, analizándose las
lagunas de la normativa intemadonal de protecdón de derechos indígenas para impedir este último
fenómeno.
En la tercera secdón se incluyen -también en orden alfabético- aquellas presentadones referidas
al derecho comparado en materia indígena. En ellas se da cuenta de diversas experiencias de
reconocimiento legal y material de los derechos de los pueblos indígenas en distintos contextos. Entre
ellas destacan la experiencia de Colombia, con su marco constitucional de 1991, sus entidades
territoriales indígenas y con una Corte Constitudonal que ha interpretado progresivamente tales
derechos a favor de los indígenas, aún en el contexto del enfrentamiento armado como el que allí
existe; y la experienda de Canadá, país que con un proceso de colonizadón y una tradídón jurídica
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