Africani quaestiones: Studien zur Geschichte und Dogmatik des Privatrechts

107 Pages·2011·2.457 MB·German

by  Tomasz Giaro (auth.), Jan Dirk Harke (eds.)

Africani quaestiones
Jan Dirk Harke
Herausgeber
Africani quaestiones
Studien zur Geschichte und Dogmatik
des Privatrechts
1  3
Herausgeber
Professor Dr. Jan Dirk Harke
Ordinarius für Bürgerliches Recht, Römisches Recht
und Historische Rechtsvergleichung
an der Universität Würzburg
Richter am Oberlandesgericht Nürnberg
Alte Universität
Domerschulstraße 16
97070 Würzburg
[email protected]
ISBN 978-3-642-04451-9 e-ISBN 978-3-642-04452-6
DOI 10.1007/978-3-642-04452-6
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Vorwort
Das Werk des hochklassischen Juristen Sextus Caecilius Africanus sticht dadurch
hervor, dass es trotz der Geringschätzung, die der Schüler Julians zuweilen in der
modernen Forschung erfährt, überaus wirkungsvoll war: Obwohl Africans Quäs-
tionen in Lenels Palingenesie gerade einmal 35 Spalten füllen, enthalten sie doch
nicht wenige der „klassischen Texte“, an denen sich spätere Juristengenerationen
in Wissenschaft und Unterricht über viele Jahrhunderte hinweg abgearbeitet ha-
ben. Als Beispiel sei die berühmte lex ultima des Digestentitels zur negotiorum
gestio genannt (D. 3,5,48, Pal. 95), über deren Bedeutung für den Tatbestand der
Geschäftsführung ohne Auftrag man seit dem Mittelalter bis heute streitet; ferner
das von Lenel hiermit zusammengefasste Fragment über die Interessehaftung des
arglistigen Verkäufers einer fremden Sache (D. 19,1,30,1), die zu dem Disput darü-
ber geführt hat, ob sich das römische Recht auf eine Rechtsverschaffungspflicht des
Verkäufers zubewegte; schließlich noch Afrikans bekannte Auseinandersetzung mit
dem perplexen Vermächtnis, das unter der Bedingung der Nichtanwendung der lex
Falcidia ausgesetzt und deshalb logisch nicht aufzulösen ist (D. 35,2,88, Pal. 52).
So stark das Interesse an solchen einzelnen Texten auch war und ist, so ver-
gleichsweise unbeachtet blieb ihr Autor, dem man häufig kurzerhand bescheinigt,
bloß subalterner Schreiberling seines Lehrers gewesen zu sein. Den Anfang für
eine intensive Beschäftigung mit Afrikan hat Alvaro d’Ors mit seinem 1997 vor-
gelegten Kommentar zu den Quästionen gemacht. Er zeigt eindrucksvoll, dass das
Werk Afrikans der wissenschaftlichen Mühe wert ist. Sich ihm zu nähern war das
Ziel einer kleinen Tagung, die vom 7. bis 9. Oktober 2008 im Kloster Bronnbach
bei Wertheim, dem bewährten Tagungsort der Universität Würzburg, stattfand. Die
hier gehaltenen Vorträge bezogen sich sowohl auf Überlieferung und Eigenart von
Afrikans Werk und seine Methode als auch auf seine Haltung in einzelnen dogma-
tischen Fragen:
Wolfgang Kaiser (Freiburg) sprach über „Textkritisches zu Buch 8 der Quäs-
tionen Afrikans“ und widmete sich vor allem dem Problem der Edition von
D. 19,1,30,1, dem Text über die Rechtsmängelhaftung des arglistigen Verkäufers.
Dieser war ebenso wie die bekannte lex ultima des Geschäftsführungstitels auch
Gegenstand meines eigenen Beitrags über das „Vertragsrecht in Afrikans Quästio-
nen“, in dem es um die Eigenart von Afrikans Werk, insbesondere die Auswahl
v
vvii Vorwort
der dargestellten Rechtsprobleme, ging. Afrikans Methode der Rechtsfindung und
insbesondere seiner Beurteilung des perplexen Vermächtnisses in D. 35,2,88 galten
die Beiträge von Tomasz Giaro (Warschau), der sich dem Thema: „Afrikan und
die reductio ad absurdum“, widmete, und von Dietmar Schanbacher, der die „Be-
deutung interdisziplinärer Erkenntnisse in der Rechtslehre Afrikans“ und vor allem
deren Zusammenhang mit der stoischen Lehre erforschte. Die Haltung Afrikans
zu einzelnen dogmatischen Problemen beschäftigte Peter Gröschler (Mainz), der
„Schadens- und Aufwendungsersatz bei Julian, Afrikan und Paulus“ untersuchte,
Guido Pfeifer (Frankfurt am Main), der dem „Dotalrecht in Afrikans Quästionen“
nachging, sowie Johannes Platschek (Göttingen), der sich mit der Regel: „nemo
ipse in suo peculio esse intellegi potest“, befasste und Afrikans Beitrag zur Diskus-
sion über die Bestimmung des Sonderguts eines Vikarsklaven nicht nur inhaltlich,
sondern auch im Aufbau der überlieferten Fragmente verfolgte.
Ich bin überaus froh darüber, dass aus all diesen spannenden Vorträgen auch
schriftliche Beiträge geworden sind, die mit diesem Band vorgelegt werden. Da die
Tagung zu Afrikans Werk die Folgeveranstaltung zu der 2007 ebenfalls im Kloster
Bronnbach abgehaltenen Tagung über die „Drittbeteiligung am Schuldverhältnis“
ist, erscheinen sie im gleichen Rahmen als „Studien zur Geschichte und Dogmatik
des Privatrechts“. Den Autoren gebührt mein herzlicher Dank hierfür ebenso wie
für die Teilnahme an der Tagung, die sich wiederum durch eine ungezwungene und
lebhafte Diskussion auszeichnete.
Würzburg Jan Dirk Harke
Inhalt
Afrikanunddiereductio ad absurdum ............................................................ 1
Tomasz Giaro
Schadens-undAufwendungsersatzbeiJulian,AfrikanundPaulus ............17
Peter Gröschler
DasVertragsrechtinAfrikansQuästionen .....................................................37
Jan Dirk Harke
ZurTextkritikvonD.19,1,30,1(Africanus,8quaest.) ...............................53
Wolfgang Kaiser
DieMitgiftzumSchätzwertalsUmgehungeines
Veräußerungsverbots?–ausdemDotalrechtinAfrikansQuästionen ........73
Guido Pfeifer
Nemoipseinsuopeculioesseintellegipotest .................................................79
Johannes Platschek
ZurBedeutunginterdisziplinärerErkenntnisse
inderRechtslehreAfrikans ............................................................................. 89
Dietmar Schanbacher
vii
Autorenverzeichnis
Prof.Dr.TomaszGiaro Law Faculty, University of Warsaw, Krakowskie
Przedmiescie 26/28, 00927 Warszawa, Poland
ProfessorDr.PeterGröschler Fachbereich Rechts- und
Wirtschaftswissenschaften, Lehrstuhl für Bürgerliches Recht und Römisches,
Johannes-Gutenberg-Universität; 55099 Mainz, Deutschland
Prof.Dr.WolfgangKaiser Romanistische Abteilung, Institut für
Rechtsgeschichte und geschichtliche Rechtsvergleichung, Universität Freiburg,
Platz der Alten Synagoge 1, 79085 Freiburg, Deutschland
Prof.Dr.GuidoPfeifer Fachbereich Rechtswissenschaft, Lehrstuhl für Antike
Rechtsgeschichte, Europäische Privatrechtsgeschichte und Zivilrecht,
Johann Wolfgang Goethe-Universität, Grüneburgplatz 1, 60629 Frankfurt am
Main, Deutschland
Prof.Dr.JohannesPlatschek Abteilung für Römisches und Gemeines
Recht „Franz Wieacker“, Institut für Rechtsgeschichte, Rechtsphilosophie und
Rechtsvergleichung, Weender Landstraße 2/I links, 37073 Göttingen, Deutschland
Prof.Dr.DietmarSchanbacher Lehrstuhl für Bürgerliches Recht und
Römisches Recht TU Dresden Juristische, Fakultät, 01062 Dresden, Deutschland
ix
Afrikanunddiereductio ad absurdum
TomaszGiaro
I. Einleitung
Die Bedeutung des Verhältnisses zwischen Lehrer und Schüler wird in der Ro-
manistik gelegentlich überschätzt. Insbesondere nimmt man allzu häufig an, die
Schüler hätten fast zwangsläufig inhaltlich identische Ansichten gepflegt wie ihre
Lehrer. Dies trifft jedoch nur selten, etwa auf das Verhältnis zwischen Sabinus und
seinem beispiellos treuen Schüler Cassius, zu. Viel einfacher wird zwischen Leh-
rer und Schüler die juristische Methode übertragen. Dies hängt mit der Tatsache
zusammen, dass die römische Juristenausbildung noch während der Prinzipatszeit
hauptsächlich durch Beobachtung des Meisters und anschließend durch learning by
doing zustande kam.
Von seinem Lehrer übernahm also der Schüler wahrscheinlich bestimmte Mo-
dalitäten des Herangehens an Rechtsfälle, unter anderem auch die Verwendung
von Argumentationsmustern wie eben die reductio ad absurdum. Unter diesem Ge-
sichtspunkt sticht die Trias Javolen, Julian und Afrikan hervor. Javolen war Lehrer
Julians und dieser war Lehrer Afrikans. Schüler Afrikans sind jedoch unbekannt:
Vermutlich hatte er also keine, so dass mit ihm dieser genealogische Zweig der
Kritiker juristischer Absurditäten in der römischen Jurisprudenz ausgestorben ist.
Unter den besonderen Zügen der Methode Afrikans individualisierte nämlich
Pietro Cerami einen intensiven Gebrauch des Absurditätsarguments.1 Afrikan ist
damit zu einem der klassischen Heroen der reductio ad absurdum stilisiert worden,
was vielleicht doch nicht gänzlich zutrifft, und zwar aus zweierlei Gründen. Erstens
ist ihm, oder einer als Julian-Afrikan in der Romanistik herumgeisternden Misch-
1 Pietro Cerami, Considerazioni sulla cultura e sulla logica di Cecilio Africano, Iura 23 (1971)
136; ihm folgend Luis Rodríguez-Ennes, Algunas precisiones en punto a la vida y obra de Sexto
Cecilio Africano, Iura 50 (1999) 140.
T. Giaro ()
Law Faculty, University of Warsaw, Krakowskie Przedmiescie 26/28,
00927 Warszawa, Poland
J. D. Harke (Hrsg.), Africani quaestiones, 1
DOI 10.1007/978-3-642-04452-6_1, © Springer-Verlag Berlin Heidelberg 2011
2 T. Giaro
figur, Einiges zugeschrieben worden, was er nur als Referent der Ansichten Julians
mitteilte.2 Zweitens ist, ebenso bei ihm wie bei Julian, von der Romanistik zur re-
ductio ad absurdum das erklärt worden, was lediglich einen einfachen indirekten
Beweis darstellte, in dessen Rahmen die Juristen nicht Absurdes, sondern bloß Un-
erwünschtes verwarfen.3
Freilich ist in einer teleologischen Jurisprudenz wie die römische die Grenze zwi-
schen diesem Beweis und dem regelrechten Absurditätsargument ebenso fließend
wie etwa die zwischen Analogie und Fiktion. Vieles erscheint als unannehmbar oder
juristisch unerwünscht ohne absurd zu sein, wodurch das Stigma des Absurden zu
einer Frage des Grades wird. Dabei muss im Rahmen einer reductio ad absurdum
nicht unbedingt das Wort absurdum fallen. Es müssen aber Entscheidungsfolgen
angeprangert werden, die höchst ungereimt und lächerlich wirken. Nicht von unge-
fähr wird absurdum synonym mit ridiculum verwendet.
Dass nicht jeder indirekte Beweis per absurdum geführt wird, erhellt beispiels-
weise aus der Aussage Ulpians (D. 50,1,27,2), der in seinem Ediktkommentar die
Zulässigkeit eines doppelten Domizils durch den Hinweis darauf untermauert, man
könne auch gänzlich ohne Wohnsitz sein, etwa wenn man infolge der Preisgabe
seines alten Domizils nach einem neuen erst suche: Beide Tatbestände sind zwar
selten ( difficile est), lassen sich aber tatsächlich gleichermaßen als Ausnahmen von
der Pflicht einstufen, stets genau einen bestimmten Wohnsitz zu haben.4 Damit wird
dieser Satz indirekt widerlegt, was die Möglichkeit eröffnet, überhaupt keines oder
aber ein doppeltes Domizil zu haben.
Etwas stringenter löst Afrikan5 (D. 15,1,38,3 = Pal. 89) den Fall des Verkaufs
eines Sklaven, dem der Verkäufer nachträglich ein Darlehen gewährte. Bei dessen
Einklagen braucht der Verkäufer den vom Pekulium des Sklaven zurückbehaltenen
Wert nicht abzuziehen. Die hierzu gestellte kuriose Anfrage wird von Afrikan mit
dem energischen Tadel des minime verum abgetan. Sie verwechselt offensichtlich
die Stellung des Verkäufers mit jener des Käufers, der seine vor dem Sklavenerwerb
entstandenen Forderungen binnen Jahres beim Verkäufer mit der actio de peculio
annalis einklagen kann, sie aber andererseits mit dem Wert des Pekulium tatsäch-
lich verrechnen muss.
Nach den Berichten von diversen Juristen, wie Gaius (D. 15,1,27,6), Ulpian
(D. 15,1,11,8) und Paulus (D. 15,1,47,4), wurde diese Regelung von Julian mehr-
2 So bereits von Roberto Reggi, Rez. Elmar Bund, Untersuchungen zur Methode Julians, Iura 18
(1967) 188.
3 Einige Beispiele bei Tomasz Giaro, Absurditätsargumente in der römischen Jurisprudenz, Orbis
Iuris Romani 11 (2006) 33 f.
4 Missverstanden von Adolf Berger, incola, RE IX (1916) 1253; vgl. dagegen Orazio Licandro,
Domicilium habere, Torino 2004, S. 211 ff.; Tomasz Giaro, Römische Rechtswahrheiten, Frankfurt
a.M. 2007, S. 333, 375.
5 Nicht Julian, wie Emilio Valino, Las actiones adiecticiae qualitatis y sus relaciones basicas en
derecho romano, AHDE 37 (1967) 396 f., annimmt: Elmar Bund, Untersuchungen zur Methode
Julians, Köln-Graz 1965, S. 194.