i finanziamenti dei soci e infragruppo alla società in crisi

390 Pages·2017·2.13 MB·Italian

35 QUADERNI ROMANI DI DIRITTO COMMERCIALE
collana fondata da BERARDINO LIBONATI e PAOLO FERRO-LUZZI
a cura di CARLO ANGELICI, GIUSEPPE FERRI jr, GIUSEPPE GUIZZI e PAOLO SPADA
serie SAGGI
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ISBN 978-88-14-22322-8
E 44,00
024200333 9 788814 223228
© Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore
In questa collana
Serie SAGGI
01. Giuseppe Ferri jr. – Modificabilità e modificazioni del progetto di fusione
(1998).
02. Carlo Angelici – Società prima dell’iscrizione e responsabilità di “coloro che
hanno agito”. Giurisprudenza tedesca e diritto italiano (1998).
03. Giuseppe Guizzi – Il titolo azionario come strumento di legittimazione.
La circolazione delle azioni tra diritto cartolare, diritto comune e diritto del
mercato finanziario (2000).
04. Giuseppe Terranova – Le procedure concorsuali. Problemi d’una riforma
(2004).
05. Federico Ferro-Luzzi – Del preambolo del contratto. Valore ed efficacia
del “premesso che” nel documento negoziale (2004).
06. Claudia Tedeschi – “Potere di orientamento” dei soci nelle società per azioni
(2005).
07. Stefano Cappiello – La remunerazione degli amministratori. “Incentivi
azionari” e creazione di valore (2005).
08. Luigi Farenga – L’amministrazione straordinaria delle grandi imprese in
stato di insolvenza. La fase prodromica di commissariamento giudiziale (c.d.
fase di osservazione) (2005).
09. Gianluca Brancadoro – Strumenti finanziari e mercato mobiliare (2005).
10. Valeria Falce – Lineamenti giuridici e profili economici della tutela dell’in-
novazione industriale (2006).
11. Laura Marchegiani – Opere “utili” e libertà della concorrenza (2006).
12. Il collegio sindacale. Le nuove regole. A cura di Riccardo Alessi, Niccolò
Abriani e Umberto Morera. Introduzione di Berardino Libonati (2007).
13. Paolo Revigliono – Il recesso nella società a responsabilità limitata (2008).
14. Valeria Falce – Profili pro-concorrenziali dell’istituto brevettuale (2008).
15. Maria Ambrosio – Attività e impresa agricola (2008).
16. Profili attuali di diritto societario europeo. A cura di Giuseppe Ferri jr.
e Mario Stella Richter jr. (2010).
17. Sergio Locoratolo – Postergazione dei crediti e fallimento (2010).
© Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore
18. Giuseppe Guizzi – Il mercato concorrenziale: problemi e conflitti. Saggi di
diritto antitrust (2010).
19. Massimo Rossi – La revoca degli amministratori di S.r.l. (2012).
20. Ermanno La Marca – Il danno alla partecipazione azionaria (2012).
21. Claudia Tedeschi – Appunti sulla funzione concorrenziale del diritto socie-
tario (2012).
22. Giorgio Meo – Il risanamento finanziato dai creditori. Lettura dell’ammi-
nistrazione straordinaria (2013).
23. Lorenza Furgiuele – Trasferimento della partecipazione e legittimazione
nelle società di capitali (2013).
24. Maurizio Onza – Estinzione dell’obbligazione pecuniaria e finanziamento
dei consumi: il pagamento con la “carta” (2013).
25. Lucia Picardi – Il ruolo dei creditori fra monitoraggio e orientamento della
gestione nella società per azioni (2013).
26. Claudia Tedeschi – Funzione concorrenziale del diritto societario: le clausole
statutarie anticompetitive (2013).
27. Stefania Serafini – Responsabilità degli amministratori e interessi protetti
(2013).
28. Katrin Martucci – Profili di diritto singolare dell’“impresa” (2013).
29. Giambattista Coltraro – Gli accordi di fusione. Profili negoziali e proce-
dimentali (2013).
30. Giuseppe Guizzi – Gestione dell’impresa e interferenze di interessi. Traspa-
renza, ponderazione e imparzialità nell’amministrazione delle s.p.a. (2014).
31. Alessandra Paolini – Le modificazioni di fatto dell’oggetto sociale (2014).
32. Vincenzo Cariello – Un formidabile strumento di dominio economico.
Contrapposizioni teoriche, “battaglie” finanziarie e tensioni ideologiche sul
voto potenziato tra le due Guerre Mondiali. (2015).
33. Giuseppe Paolo Alleca – Fallimento e regole societarie (2016).
34. La governance delle società pubbliche nel d.lgs. n. 175/2016. (Aggiornato al
D.Lgs. n. 100/2017). A cura di Giuseppe Guizzi (2017).
35. Lorenzo Benedetti – I finanziamenti dei soci e infragruppo alla società in
crisi (2017).
Serie ATTI
01. Profili e problemi dell’amministrazione nella riforma delle società. A cura di
Giuliana Scognamiglio (2003).
© Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore
02. Destinazione di beni allo scopo. Strumenti attuali e tecniche innovative
(2003).
03. Crisi dell’impresa e ruolo dell’informazione. Atti VIII incontro italo-spagnolo
di diritto commerciale Napoli, 25 settembre 2015. A cura di Andrea
Paciello e Giuseppe Guizzi (2016).
Per Informazioni e Acquisti
Dott. A. Giuffrè Editore S.p.A. - Via Busto Arsizio, 40 - 20151 Milano
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Centri di documentazione e di distribuzione Giuffrè
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QUADERNI ROMANI DI DIRITTO COMMERCIALE
collana fondata da BERARDINO LIBONATI e PAOLO FERRO-LUZZI
a cura di CARLO ANGELICI, GIUSEPPE FERRI jr, GIUSEPPE GUIZZI e PAOLO SPADA
serie SAGGI
35
LORENZO BENEDETTI
I FINANZIAMENTI DEI SOCI
E INFRAGRUPPO
ALLA SOCIETÀ IN CRISI
© Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore
ISBN 9788814223228
La pubblicazione del volume è frutto di una ricerca svolta nell’ambito
del Dipartimento di Scienze Giuridiche dell’Università degli Studi
di Firenze, finanziata attraverso fondi di ricerca di Ateneo
TUTTE LE COPIE DEVONO RECARE IL CONTRASSEGNO DELLA S.I.A.E.
© Copyright Dott. A. Giuffrè Editore, S.p.A. Milano - 2017
La traduzione, l’adattamento totale o parziale, la riproduzione con qualsiasi
mezzo (compresi i microfilm, i film, le fotocopie), nonché la memorizzazione
elettronica, sono riservati per tutti i Paesi.
Stampato da LegoDigit s.r.l. - Lavis (TN)
© Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore
A Laura
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La pubblicazione di questo libro costituisce la conclusione
di un periodo di ricerca che — parafrasando Leopardi — è
stato “mezzo tra bello e terribile”.
Per il raggiungimento di tale obiettivo devo ringraziare
alcune persone: oltre a Laura, i miei genitori, che mi hanno
sempre aiutato, senza mai farmelo pesare; i miei Maestri, che
oltre a essere stati una guida, mi hanno spronato e sostenuto
nei momenti di difficoltà; infine, tutti coloro che hanno dedi-
cato parte del loro tempo alla lettura delle versioni precedenti
dell’opera e che con i loro suggerimenti l’hanno resa certo
migliore di come l’avevo scritta io originariamente.
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INDICE
CAPITOLOI
RICOSTRUZIONEDELLAPORTATAPRECETTIVA
EDELL’AMBITODIAPPLICAZIONEDEGLIARTT.182QUATER
EQUINQUIESL.FALL.
1. Premessa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
2. L’inquadramentosistematicodell’art.182quater,comma3,l.fall.,nel
contestodelladisciplinadeifinanziamentideisoci. . . . . . . . . . . 7
3. La ratio della postergazione legale: a) l’asimmetria fra l’interesse eco-
nomicoegliincentivideifinanziatorisociedeifinanziatoriterzi . . 9
4. Segue: b) le asimmetrie informative fra finanziatori soci e finanziatori
terzi. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
5. L’inesistenza della ratio della postergazione legale in caso di finanzia-
mentialconcordatopreventivooall’accordodiristrutturazione . . . 14
a) Ilconcordatopreventivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
a.1) La valutazione di convenienza dei creditori espressa tramite
l’approvazione(amaggioranza) . . . . . . . . . . . . . . . . 18
a.2) Legaranzieproceduralifunzionaliadassicurareunaponde-
rata valutazione di convenienza del piano — e dei finanzia-
mentiaessoprodromici—dapartedeicreditori. . . . . . 24
a.3) Eliminazione del rischio insito nel prestito soci come conse-
guenzadelgiudiziodifattibilitàdelconcordato. . . . . . . 26
a.4) Segue.Mancanzanelconcordatopreventivodelleasimmetrie
informative costituenti il fondamento della postergazione
legaleexart.2467c.c.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
a.5) Ilpericolopericreditoriterziderivantedallaprossimitàdei
socifinanziatoriallagestionesociale. . . . . . . . . . . . . . 31
a.6) Segue. Elisione del rischio insito nel prestito soci come con-
seguenza delle regole sulla gestione dell’impresa in
concordato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
a.7) L’interpretazione sistematica dell’art. 2467 c.c. imposta dal-
l’art.111l.fall.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
a.8) Postergazione legale e tutela efficiente dei creditori della
societàincrisi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
a.9) Non sussumibilità dei finanziamenti in funzione o in esecu-
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